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工商登記類行政復(fù)議案件主要集中在企業(yè)名稱爭議和法定代表人、股東變更登記領(lǐng)域。且行政爭議往往與相關(guān)市場主體的民事爭議密切相關(guān)，增加了復(fù)議案件處理的復(fù)雜性。

一是企業(yè)名稱爭議。廣東省商事登記制度改革起步較早，隨著名稱登記簡化，市場主體數(shù)量顯著增加，企業(yè)名稱作為一種財產(chǎn)性權(quán)遂寧代辦公司注冊益愈發(fā)呈現(xiàn)出其資源稀缺性，企業(yè)名稱權(quán)和商標(biāo)權(quán)、商譽權(quán)等權(quán)利之間的爭議也呈現(xiàn)高發(fā)態(tài)勢。二是法定代表人變更爭議。為爭奪公司控制權(quán)，新舊法定代表人往往以行政復(fù)議為手段，向工商機關(guān)施加壓力。三是股東變更登記爭議。股東發(fā)生利益糾紛后，往往以股東變更登記申請材料簽名虛假、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效等理由提出撤銷申請。

工商遂寧代辦公司注冊登記屬于依申請作出的具體行政行為，工商機關(guān)對申請材料是否齊全、是否符合法定形式進行審查。實踐中，導(dǎo)致工商登記行為在行政復(fù)議中被撤銷的主要原因是工商機關(guān)未盡審查義務(wù)，具體行政行為主要事實不清、證據(jù)不足。還有一種類型是，適用依據(jù)錯誤導(dǎo)致具體行政行為被撤銷，如某公司申請變更經(jīng)營期限，某市工商局超出《公司登遂寧代辦公司注冊記管理條例》和工商總局提交材料規(guī)范的要求，以該市政府以及其下屬單位的文件為依據(jù)不予受理申請人的變更登記申請，屬于適用依據(jù)錯誤。

行政第三人提起行政復(fù)議申請的問題

工商機關(guān)核準(zhǔn)公司法定代表人、股東變更登記的行為，涉及法定代表人、股東本人的利益，法定代表人、股東并非工商登記行為的行政相對人，如何處理其提起的遂寧代辦公司注冊行政復(fù)議申請，在實踐中往往爭議較大。一是其與工商登記行為是否具有法律上的利害關(guān)系沒有明確的判斷標(biāo)準(zhǔn)。例如，公司在失去對營業(yè)執(zhí)照、公司印章的有效控制，不能使用的情況下，為保證公司的正常運作，依照規(guī)定應(yīng)刊登公告聲明作廢，并重新刻制印章、申領(lǐng)補發(fā)營業(yè)執(zhí)照和辦理股東或法定代表人變更登記手續(xù)，那么，實際掌握公遂寧代辦公司注冊章，但拒不配合公司變更登記的其他股東，對于相關(guān)的工商登記行為是否為適格的行政復(fù)議申請人？二是確定其行政復(fù)議申請期限困難，根據(jù)《行政許可法》以及有關(guān)公司登記法律法規(guī)，工商機關(guān)作出的有關(guān)是否受理、是否準(zhǔn)予登記的法律文書，均應(yīng)當(dāng)送達申請人，但沒有明確要求應(yīng)當(dāng)送達有關(guān)利害關(guān)系人，因此，實踐中往往參照行政訴訟遂寧代辦公司注冊最長5年的申請期限，遠遠長于行政相對人60日的申請期限，造成法律關(guān)系的不穩(wěn)定。三是審理該類案件過程中是否需要通知其他利害關(guān)系人作為第三人參加復(fù)議，以及通知的方式方法等均難以把握。

企業(yè)名稱爭議處理問題

一是企業(yè)名稱爭議處理程序欠缺?？偩帧镀髽I(yè)名稱登記管理規(guī)定》和《企業(yè)名稱登記管理實施辦法》規(guī)定企業(yè)名稱爭遂寧代辦公司注冊議可由工商機關(guān)處理，但沒有具體程序可依。由于程序缺失，在實際工作中，基層工商部門對于當(dāng)事人提出的名稱爭議處理請求，往往在登記、監(jiān)管、辦案部門之間互相推諉，均不愿意介入處理。二是企業(yè)名稱權(quán)和商標(biāo)權(quán)沖突。企業(yè)名稱經(jīng)地方工商機關(guān)核準(zhǔn)并冠有行政區(qū)劃名稱，商標(biāo)統(tǒng)一由工商總局商標(biāo)局注冊，企業(yè)名稱登記制度與商標(biāo)注遂寧代辦公司注冊冊制度之間存在信息不暢，導(dǎo)致企業(yè)名稱權(quán)和商標(biāo)權(quán)糾紛易發(fā)、高發(fā)?！渡虡?biāo)法》第五十八條對于“將他人注冊商標(biāo)、未注冊的馳名商標(biāo)作為企業(yè)名稱中的字號使用，誤導(dǎo)公眾，構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為”，沒有可適用的條款處理。三是企業(yè)名稱爭議處理手段缺乏。根據(jù)現(xiàn)行《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》，登記機關(guān)有權(quán)糾正已登記注冊的不適宜的遂寧代辦公司注冊企業(yè)名稱；企業(yè)不主動變更的，登記機關(guān)可以強制更改企業(yè)名稱，扣繳企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。但企業(yè)名稱是企業(yè)自主選擇的，登記機關(guān)不能強制給企業(yè)另取一個名稱，如企業(yè)拒不變更，登記主管機關(guān)則缺乏制約手段。目前，《廣東省商事登記條例》規(guī)定“登記機關(guān)對認定為不適宜的商事主體名稱，應(yīng)當(dāng)責(zé)令商事主體限期改正；拒不改正的，可以直遂寧代辦公司注冊接在名稱數(shù)據(jù)庫中刪除該商事主體名稱，暫以商事主體統(tǒng)一社會信用代碼代替，并將該商事主體以統(tǒng)一社會信用代碼列入企業(yè)經(jīng)營異常名錄，通過商事主體信用信息公示系統(tǒng)予以公示”，但地方性法規(guī)受限于法律位階和地域性，其處理結(jié)果難以在省外獲得認可。

工商登記審查標(biāo)準(zhǔn)問題

一是形式審查與實質(zhì)審查的邊界模糊?，F(xiàn)行企業(yè)登記法律遂寧代辦公司注冊法規(guī)對工商登記實行形式審查為主，實質(zhì)審查為輔的原則，但是對啟動實質(zhì)審查的條件都模糊表述為“公司登記機關(guān)認為申請文件、材料需要核實的”“根據(jù)法定條件和程序，需要對申請材料的實質(zhì)內(nèi)容進行核實的”，在實踐中難以操作。二是司法審查與行政審查標(biāo)準(zhǔn)不一致。雖然國務(wù)院批準(zhǔn)的《注冊資本登記制度改革方案》明確提出“尊遂寧代辦公司注冊重市場主體民事權(quán)利，工商行政管理機關(guān)對工商登記環(huán)節(jié)中的申請材料實行形式審查。股東與公司、股東與股東之間因工商登記爭議引發(fā)民糾紛時，當(dāng)事人依法向人民法院提起民事訴訟，尋求司法救濟”，但法律條文規(guī)定的模糊和司法與行政對法條理解的差異，難免造成理解和執(zhí)行上的沖突。實踐中，大多數(shù)法官仍基于實質(zhì)審查標(biāo)準(zhǔn)對登記遂寧代辦公司注冊行為的合法性進行認定，即使認為工商機關(guān)已履行了審查責(zé)任，不存在過錯，但因他人提交虛假材料，導(dǎo)致登記行為主要證據(jù)不足，判決撤銷或確認違法，訴訟費用由工商機關(guān)承擔(dān)。三是審慎審查缺乏量化標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理行政許可案件若干問題的規(guī)定》第十三條的規(guī)定，人民法院要求工商機關(guān)在登記中應(yīng)盡審慎審查義務(wù)遂寧代辦公司注冊，但該判斷標(biāo)準(zhǔn)主觀性強，缺乏量化標(biāo)準(zhǔn)，實踐中難以準(zhǔn)確把握。

撤銷企業(yè)登記程序缺失

一是企業(yè)登記機關(guān)撤銷企業(yè)登記程序缺失。目前已明確撤銷公司登記不屬于行政處罰，《行政許可法》《公司法》等相關(guān)法律法規(guī)對撤銷登記作出了規(guī)定，但是未明確辦理程序。二是上級機關(guān)撤銷企業(yè)登記程序缺失。根據(jù)《行政許可法》《企業(yè)登記程序遂寧代辦公司注冊規(guī)定》相關(guān)規(guī)定，企業(yè)登記機關(guān)及其上級機關(guān)都有權(quán)撤銷企業(yè)登記，但是如何區(qū)分企業(yè)登記機關(guān)及其上級機關(guān)的管轄權(quán)，上級機關(guān)又應(yīng)當(dāng)適用何種程序撤銷，并無明確法律依據(jù)。

地方商事登記制度改革舉措與現(xiàn)行法律法規(guī)存在沖突

目前， 深圳、珠海市都制定了本地商事登記的地方性法規(guī)，也公布了相應(yīng)的提交材料目錄。但上述地區(qū)各類商遂寧代辦公司注冊事主體登記的條件、要求提交的材料、審查標(biāo)準(zhǔn)等與《公司登記管理條例》等法律法規(guī)及工商總局制定的提交材料規(guī)范不一致，如何適用法律法規(guī)甚至相關(guān)規(guī)范性文件是行政復(fù)議審查工作的難點。特別是上述經(jīng)濟特區(qū)商事登記立法明確規(guī)定對登記申請材料采取形式審查，完全摒棄了對實質(zhì)內(nèi)容進行核實的要求，該地區(qū)登記機關(guān)是否還有審慎遂寧代辦公司注冊審查的義務(wù)，仍存爭議。

（本文由廣東省工商局 肖純輝供稿，文章刊發(fā)于《工商行政管理》半月刊2017年第15期）

制作單位：中國工商出版社 數(shù)字出版部

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