原標(biāo)題：151頁取證材料曝光 復(fù)盤馬斯克收購?fù)铺胤崔D(zhuǎn)全過程

美國時間10月4日，特斯拉創(chuàng)始人伊隆·馬斯克（Elon Musk）宣布繼續(xù)履行之前的收購合同，按照440億美元的價格收購Twitter。

一個性格不穩(wěn)定的世界首富，一個美國最有影響力卻商業(yè)化乏力的社交媒體，再加上馬斯克一會兒買，一會兒不買，如今四川遂寧代辦執(zhí)照中介又是被Twitter股東給告的不得不買，這起交易不僅吸引眼球和輿論，也堪稱商學(xué)院和法學(xué)院的經(jīng)典案例。

這也是馬斯克收購Twitter之后的第三次反轉(zhuǎn)：

? 首先是今年3月份，馬斯克低調(diào)增持Twitter的9.2%股票，之后受邀進入Twitter董事會。第一次反轉(zhuǎn)：在不到一天的時間里，馬斯克決定退出董事會四川遂寧代辦執(zhí)照中介，私有化Twitter；

? 其次，4月，馬斯克正式提出以440億美元的價格收購Twitter，要求Twitter的股東要么接受要么走人，不還價。第二次反轉(zhuǎn)來了，收購協(xié)議都簽好了，馬斯克又宣布要退出收購；

? 之后，Twitter股東將馬斯克告上特拉華州的商事法庭，緊接著來了這次的第三次反轉(zhuǎn)，馬斯克宣布四川遂寧代辦執(zhí)照中介按照原計劃履行收購合同。

三次反轉(zhuǎn)之后，馬斯克收購Twitter就板上定釘了嗎？并不是。

原本這起案件會在10月17日有一場庭審，隨著馬斯克的新提議拖延到10月28日。9月28日，法院公布了一份151頁取證材料，里面記載了馬斯克與他的硅谷富豪圈關(guān)于這次并購私密的短信聊天記錄，這些信息非常精彩。

圖｜法院材四川遂寧代辦執(zhí)照中介料

本期節(jié)目，我們邀請到了聯(lián)合能源集團副總經(jīng)理兼總法律顧問張偉華與品玩與硅星人主筆杜晨，給我們一起解析這件事的法律走向。

01 再反轉(zhuǎn)！按440億美元收購Twitter的三個前提條件

《硅谷101》：現(xiàn)在這個案子的最新進展，10月4號，馬斯克提出他會繼續(xù)推進他在4月25號達成協(xié)議，按照440億美元的價格收四川遂寧代辦執(zhí)照中介購Twitter。Twitter 的董事會原本是把馬斯克訴到了特拉華州的上市法庭，在10月17號將有一場法庭的庭審，現(xiàn)在大法官是推到了28號?，F(xiàn)在馬斯克收購 Twitter 是不是一件板上釘釘?shù)氖虑椋坑袥]有可能再次發(fā)生變化？

圖片來源于網(wǎng)絡(luò)

張偉華：從純粹的技術(shù)的角度來看，肯定不是一個100%確定的事情四川遂寧代辦執(zhí)照中介，從馬斯克給Twitter公司董事會發(fā)的這封信里能夠看出來，它實際上是有幾個前提條件的：

第一個，法院要暫停訴訟的審理過程，甚至連對Twitter公司的股東的起訴，都要暫?；蛘呓K止；

第二個，就是所謂的“錢要到位”，因為大家也知道，馬斯克在收購的過程中，有相應(yīng)的銀行的融資，這個錢要到位；

第三個，按照合同四川遂寧代辦執(zhí)照中介里面Twitter 公司沒有違約，也沒有可以使得合同不能夠交割的事項出現(xiàn)。

所以你會看到在馬斯克發(fā)出的這封信里面還是很有玄機的，并不是一個100%的承諾。這也是為什么說Twitter不愿意說雙方達成了一致?？傊R斯克盡管做出了一些表示說，我仍然愿意按照咱們4月25號簽署的并購協(xié)議，往前推進這個交易，但四川遂寧代辦執(zhí)照中介是從技術(shù)性的角度來看，這不是一個100%的事情。

02 法律解析：收購協(xié)議有利賣家

《硅谷101》：馬斯克籌錢的三個部分，一是傳統(tǒng)銀行的杠桿收購，也就是用債務(wù)抵扣的這一部分；馬斯克自掏腰包的一部分，還有質(zhì)押特斯拉股票的一部分，這一部分的金額大概是多大？

張偉華 ：這個交易本質(zhì)上來說，買家是兩個 SPV（特四川遂寧代辦執(zhí)照中介殊目的公司），馬斯克只是其中的一個擔(dān)保方，最終實際上是馬斯克成立的這兩個特殊目的公司，來對Twitter公司進行收購。錢實際是這兩個 SPV要拿到手才能夠完成這個交易。因此馬斯克做了一個股權(quán)出資的承諾，他的SPV，大概是335億美金。還有那個130億美金的銀行貸款，實際上也是這兩個 SPV借過來的，四川遂寧代辦執(zhí)照中介加上整體的融資承諾，大概在460多億美元。他其實收購這個公司大概要花440億美元，還有20多億美元實際上是交易中的各種費用，要進行的支付。

來源：硅谷101*DALL·E·2 這是一張《硅谷101》使用DALL·E·2人工智能生成的圖片

《硅谷101》：手續(xù)費居然會花到20多億，好貴。

張偉華 ：非常正常四川遂寧代辦執(zhí)照中介，我曾經(jīng)做過一個200億美元的交易，律師費就花了將近二千萬美金。做數(shù)百億美金的生意，可不就是這樣。

《硅谷101》：現(xiàn)在440億美元的價格是可以商量的，還是必須按照這個價格去執(zhí)行的？

張偉華：馬斯克已經(jīng)說了將按照原價440億美元進行，現(xiàn)在最大問題就在于130億美金的銀行貸款能不能獲得。

Twitter公司四川遂寧代辦執(zhí)照中介的合同里還有一條：如果在馬斯克沒有獲得 Banker defending的情況下，是僅需要支付10億美元的反向分手費，就可以從交易里面撤出的，留給馬斯克的時間不多了。他之前也賣了100多億美元在手上，如果銀行的130億美元能夠到位，那大概也就是300億美元。他的朋友大概跟他承諾了70多億美元，實際上四川遂寧代辦執(zhí)照中介就是370多億美元。所以他大概再賣個幾十億、一百億美金的股票或者就能出來。

但是時間是比較緊張的，馬上特斯拉要出財報了，出財報之前是不能賣的，留給他賣的時間窗口并不多，現(xiàn)在美聯(lián)儲又利率又提高，股價也在跌。

杜晨 ：現(xiàn)在借債的這個部分的難度也會比較大，因為當(dāng)時跟銀行的相關(guān)協(xié)議是在4月份簽的，4月份全球的經(jīng)四川遂寧代辦執(zhí)照中介濟情況還不像今天這么糟糕。而目前信貸市場上的機構(gòu)投資者，不太有胃口能夠吃得下這么大一筆債。

張偉華：為什么馬斯克能夠迅速買到 Twitter ，因為他迅速推進的行為——我也不做盡職調(diào)查了，我也同意咱們之間的合約，實際上推特公司起草的合同是非常有利于賣方的，我們叫做 Seller-friendly me四川遂寧代辦執(zhí)照中介rger agreement（賣方友好并購協(xié)議）。

《硅谷101》：哪些條款非常有利于賣方？

張偉華 ：第一個他實際上是沒有太多的從交易里面撤出的機制的。

第二個，融資是不作為交易的先決條件的，就是不管你馬斯克最后能不能夠拿到錢，你實際上也是要交割的。

第三個，如果你不交割，那Twitter公司是有權(quán)要求一四川遂寧代辦執(zhí)照中介個叫做 Specific performance（特定履行）的主張的，就可以要求你進行實際履行，就你實際給我支付440億美金。其實你可以看到它整個里面對于馬斯克來說都是一個比較嚴(yán)格的合同，而且也根本沒有所謂的馬斯克簽了合同之后，還能夠進行進一步的盡職調(diào)查的權(quán)利。

因此說從合同的這個角度來看，馬斯克從交四川遂寧代辦執(zhí)照中介易里面撤出的空間是比較有限的。

03 開示證據(jù)問價，法官對馬斯克提交的材料不滿意

《硅谷101》：因為這次法院公開了151頁的一個文件，涉及跟馬斯克在整個 Twitter 交易中比較緊密的聯(lián)系人，把跟收購相關(guān)的短信聊天記錄都給公開了。這份文件里，還有哪些讓你們印象比較深刻的細節(jié)？

張偉華：從證據(jù)發(fā)掘的的角四川遂寧代辦執(zhí)照中介度來說，實際上馬斯克所提供的這些證據(jù)開示里，法官是非常不滿意的。這件案子的大法官Kathaleen McCormick曾經(jīng)在一個文件里面很明確的說，被告和被告的律師在 Proceedings（訴訟程序）方面都是存在問題的，因為Twitter說馬斯克提交的這些信息里面有很多漏洞的，還有很多沒提交的或者四川遂寧代辦執(zhí)照中介有些已經(jīng)刪了。

來源：硅谷101*DALL·E·2 這是一張《硅谷101》使用DALL·E·2人工智能生成的圖片

因為其他人提供的信息里面，可以看到證人實際上是跟馬斯克回過信息的。馬斯克是不是在偷偷的刪信息，還是沒有全部提交的相關(guān)的證據(jù)？法官對馬斯克和馬斯克的一方的證據(jù)提交不太滿意的。

《硅谷101》：這四川遂寧代辦執(zhí)照中介份材料是馬斯克自己交上去的對嗎？現(xiàn)在我們看到的公開的版本。

張偉華：對，是，他自己提交的。

杜晨：法官手上有一些其他跟馬斯克相關(guān)的其他的案件。之前有特斯拉的股東起訴他，這個法官的手上是有跟馬斯克、有跟特斯拉相關(guān)的案件的?；旧纤械拿绹蠊荆甲栽谔乩A州，這個官司打完之后，他們還是要接著打下一個四川遂寧代辦執(zhí)照中介官司的，甚至有可能同時在打很多的官司。

基于這一個考慮，特別是馬斯克這邊的律師，他們有沒有能力去扮演馬斯克的代理人，替他在法律的范疇里邊繼續(xù)執(zhí)行他這一套非常不講道理、非常神經(jīng)叨的這種做法，這些律師要不要考慮自己跟法官的關(guān)系，以及馬斯克自己是不是要考慮在同一個法官這里，自己是不是還有其他的案子在他的手上四川遂寧代辦執(zhí)照中介，要不要接下來繼續(xù)去搞一些奇奇怪怪的操作進一步惹惱這個法官呢？

目前Twitter跟馬斯克這個案子是一個 Bench trial（法官審判，不同于陪審團審判），就是法官來決定最后的結(jié)果。雖然法官目前給了馬斯克一個對他來說比較有利的暫時的判決說，我們這個案子可以先暫停，你去完成你的交易。但是在此之前，這四川遂寧代辦執(zhí)照中介個法官其實對馬斯克的印象，我的感覺應(yīng)該不是很好的，至少不是有可能會傾向他的狀態(tài)。

張偉華：另外一個，咱們說特拉華州衡平法院（Court of Chancery），這些法官確實是相當(dāng)厲害的。大家知道美國的世界500強大多數(shù)都注冊在特拉華州，因為特拉華州公司法實際上是世界上是最發(fā)達的公司法，而且他的司法在四川遂寧代辦執(zhí)照中介判例、法官的經(jīng)驗是所有人都非常敬仰的，都服氣的。

為什么這個案子出來之后，所有的實務(wù)界、做并購的人，都在緊密的關(guān)注案子的進展？這是我們這一代人能夠觀察到的最好的案子，也是本世紀(jì)以來最重要的一個并購案，會給我們并購交易實務(wù)帶來非常有意思的話題，對實務(wù)是有非常大的影響的。

因為做律師第一要靠經(jīng)驗。但是為什么四川遂寧代辦執(zhí)照中介雙方都是那么厲害的律師來寫的合同，最后還是會產(chǎn)生一些爭議？

1. 因為人的思維可能是有漏洞。

2. 語言沒有辦法把所有邏輯上的這可能性都抓住。

3. 有些情況始終是你沒法預(yù)料到的。

在這個情況下面，法院的判決會給你提供一個很好的指導(dǎo)，讓你在后面把你的這些事情做得更好，這對我們來說是有著非常大的、嚴(yán)肅的意義。四川遂寧代辦執(zhí)照中介

04 馬斯克為何反悔？

《硅谷101》：馬斯克為什么會反悔？我們來分析一下。

杜晨：還不如自己去創(chuàng)辦一家新的公司。我們把他們叫做 PayPal 黑幫，Twitter創(chuàng)始人 Jack Dorsey ，包括這一次幫助他一起攢局融資的相關(guān)朋友，他們都是過去一起創(chuàng)業(yè)的朋友，他們也沒有必要花這么多錢撿一個爛攤子回四川遂寧代辦執(zhí)照中介來，重新開始打磨這個在他們看來很糟糕的一個產(chǎn)品。

從這幾天他跟相關(guān)的人士的溝通，包括他跟 Jack Dorsey 之間的短信記錄，他們對于 Twitter 有很大的意見，覺得現(xiàn)在這個產(chǎn)品已經(jīng)非常糟糕了，他們覺得應(yīng)該有一個不一樣的環(huán)境，一個新的平臺要改變美國社交網(wǎng)絡(luò)輿論平臺。

有一定程度上可以看出來，他可四川遂寧代辦執(zhí)照中介能是在為Jack Dorsey 報仇，就是你欺負了我的好兄弟。Jack Dorsey 一直是跟他關(guān)系非常好的朋友，他們也一起做投資，這是一種比較站得住腳的解釋，也只是我們作為外界的觀察者的一種解讀。

張偉華：你看推特公司的訴狀里認為：

第一，交易宣布之后，特斯拉的股價下降了。因為馬斯克的財富主要就是特斯四川遂寧代辦執(zhí)照中介拉的股票，如果是說在特斯拉漲勢如洪的時候，我花一個比較小的比例買一個社交媒體平臺玩一玩，對于這么有錢的人來說實際上是無所謂的。它的股價下降之后，要質(zhì)押更多的股票，等于花了更多的成本去買這個公司。這是 Twitter 公司在訴狀里面認為說為什么馬斯克要反悔的一個核心的理由。

從馬斯克這個人的角度來看，無四川遂寧代辦執(zhí)照中介論是從他在收購之前的表現(xiàn)，還是他在這收購之后的表現(xiàn)，你會發(fā)現(xiàn)，實際上世界首富第一情緒沒有我們想象中那么穩(wěn)定。

他為什么說要收購?fù)铺毓?？實際上是在他和Twitter的CEO Parag Agrawal 在證據(jù)開示的過程里面很明顯。

Twitter 公司的 CEO 問了他一句，說，馬斯克同志，為什么你要在四川遂寧代辦執(zhí)照中介推特上面要發(fā)“ Twitter is dying ”，馬上就要加入公司董事會了，你應(yīng)當(dāng)負有一個責(zé)任，不應(yīng)該公開的在批評或者是說推特公司的壞話。

圖｜法院文件

馬斯克看到后大發(fā)雷霆，連續(xù)地向推特公司的 CEO 發(fā)了責(zé)難的話，說：你最近幾天做了什么事來提高 Twitter 公司嗎？第二條，他說，我不會加入 四川遂寧代辦執(zhí)照中介Twitter 公司董事會了，純屬浪費時間；第三條，我要把它 Take Private（私有化）。

你會看到他實際上是一個情緒很容易變化的男人。

第二，你從馬斯克同志對于并購交易的了解來說，你會發(fā)現(xiàn)很奇怪，作為世界首富，他并不太知道并購交易的流程是個什么樣的。他在跟他的摩根斯坦利的投行負責(zé)全球科技類公司四川遂寧代辦執(zhí)照中介的并購的 Head（負責(zé)人） 發(fā)信息的時候，他還說：Due diligence is very important?。ūM職調(diào)查非常重要?。?但是已經(jīng)是在合同簽完之后。

圖片來自于網(wǎng)絡(luò)

合同已經(jīng)簽完了，但是他還要做盡調(diào)，他以前一直懷疑說好像賬戶有點問題，那我還需要驗證一下到底有沒有問題。

第三個，他周圍也有四川遂寧代辦執(zhí)照中介這么多的朋友，有可能大家在私下的聊天的過程中，會開玩笑說：哥們，你這個錢掏的是有點多，至少是多掏了 100 億來收購?fù)铺亍?strong style="color: blue;">這是我們典型的并購交易里面說的叫做 Buyer’s Remorse（指交易簽完合同后反悔），簽完了之后后悔說掏多了，得想辦法降價。他在過程中反復(fù)的跟 Twitter 公司溝通過，四川遂寧代辦執(zhí)照中介說你能不能夠降30%。

《硅谷101》：這個細節(jié)是從哪里來的？

張偉華：第一是報道。第二在證據(jù)里面。他和他的投行聊過說能不能夠做成 CVR 的方式，就是我們所說的Contingent value rights（或有價值權(quán)）不是440億嗎？能不能先給你300億；后面的140億根據(jù) Twitter 公司未來四川遂寧代辦執(zhí)照中介的表現(xiàn)，或者確認沒有那么多虛假賬戶之后，我再給你錢。他要采取一個所謂的 CVR的方式做。這些事情應(yīng)當(dāng)是在他簽合同之前就想清楚的，簽完合同之后才去跟他的投行的人聊，已經(jīng)晚了。

05 從入股到私有化，馬斯克與Twitter CEO關(guān)系的反轉(zhuǎn)

《硅谷101》：我看到這份材料，最受觸動的有三點：

第一，一段是他跟四川遂寧代辦執(zhí)照中介Twitter創(chuàng)始人 Jack Dorsey的一些聊天。Jack Dorsey跟他說Twitter 應(yīng)該是一個協(xié)議，應(yīng)該是一個大家一起去創(chuàng)建的東西，而不是一個公司。馬斯克當(dāng)時回復(fù)他是非常認同這種想法的。具體想法，大家可以收聽我們4月份音頻，《Twitter的理想化未來：要協(xié)議，而非平臺》。

第二，馬斯四川遂寧代辦執(zhí)照中介克所有愿意深聊的，都是跟區(qū)塊鏈多多少少是有一些關(guān)系的。就比如說當(dāng)時是有人發(fā)給他FTX在做一個去中心化的平臺，并且把 Matter Labs 的 CEO 推薦給他，他是非常愿意聊的。

圖｜法院文件

第三，也有有獵頭把各種各樣的簡歷推給馬斯克，比如說之前在Uber的職業(yè)經(jīng)理人，馬斯克就說我不想見任何的CXO四川遂寧代辦執(zhí)照中介（“X”是一種代稱，代表現(xiàn)代公司里的一種特定職務(wù)），需要好的寫代碼的人，我想要招 Good Engineer（好的工程師），他并不想招聘商學(xué)院或者 MBA 這些管理向的人。

可以看得出他整個人還是非常的工程師思維的，他在對待這些人的態(tài)度上，也還挺有意思的。

張偉華：其實從他短信往來記錄來看，一開始他跟T四川遂寧代辦執(zhí)照中介witter的CEO Parag Agrawal 還是比較友好的，但是就是 Parag 對他進行了 Question（質(zhì)疑）之后，變得非常的敵對了，也可能在他心目中他未必是真正看得上Parag的。

《硅谷101》：對，開始的時候他跟Twitter的CEO Parag 之間的短信都非常友好的，馬斯克跟 四川遂寧代辦執(zhí)照中介Parag 的短信非常非常多，他們要討論Twitter的各種方向細節(jié)。當(dāng)時馬斯克就跟他說，我只想跟你討論工程問題，你把代碼庫給我看。而Parag跟他說，你可以不用把我當(dāng)CEO來看，把我當(dāng)普通的跟你交流 Code（代碼）的人就可以了。因為Parag其實也是 CTO 出身，上升到CEO位置的。我最開始看四川遂寧代辦執(zhí)照中介他們的那段記錄，我覺得他們可能會是非常匹配的。真的就是Parag過去質(zhì)問馬斯克發(fā)推的那個事情之后，馬斯克是突然變臉的。

圖｜法院文件

還有一個印象很深的細節(jié)，后來他們拉了一場線上的會議，有Twitter創(chuàng)始人 Jack Dorsey，Parag Agrawal ，有馬斯克。在這場會議之后，Jack Do四川遂寧代辦執(zhí)照中介rsey給馬斯克一條信息發(fā)了說，至少清楚了你們不能一起工作。

杜晨：對，這人不行，我覺得你們談不攏，我覺得咱們還得干點自己的事，就是我們沒有辦法一起合作的這種感覺。

《硅谷101》：對，馬斯克認為他行動太慢了，并且喜歡取悅別人，但這些人并不會對他這樣做感到高興。

06 不止是10億分手費，也可能是百億美元四川遂寧代辦執(zhí)照中介

《硅谷101》：不管是客觀原因還是主觀原因，假設(shè)馬斯克他現(xiàn)在籌不到460億美金，除了10億美金的分手費，還會有什么其他的處罰嗎？

張偉華律師：因為沒有履行合同里面的“要盡最大努力去獲得融資”的義務(wù)，這個時候他仍然有起訴、索賠的權(quán)利。在這個情況下面可能就不是10億美金了，可能是一個期待利益的損失，，那可四川遂寧代辦執(zhí)照中介能就是100億或者100多億美金。

馬斯克要賠多少錢？10億美金還是100億美金？那就要看后續(xù)在10月28號下午五點以前他能不能完成收購，或者如果沒有完成收購，雙方再次進入庭審的過程里面看怎么走了。

杜晨：感覺就是兩種不同的律師在做不同的事情，一邊是做并購的負責(zé)交易的律師，想盡辦法能夠讓交易走通下去，盡四川遂寧代辦執(zhí)照中介量為對方提供一些便利，讓整個交易變得更加順滑。但是如果交易最終走不通的話，那就又要變成訴訟律師，又回到之前庭審的那個階段，訴訟律師的工作的方式不是說我們一起合作變得更容易，而是我要贏。

所以這個戲已經(jīng)轉(zhuǎn)折了太多次了，如果接下來再有一個大的轉(zhuǎn)折的話，我不會感覺到很意外。有點像張律師說的，我甚至也有點期待四川遂寧代辦執(zhí)照中介接下來還有什么戲演給我們看。

張偉華：交易律師和訴訟律師看問題的角度是不同的，在你做交易的過程中，有時候會讓訴訟律師來看，如果我這么做，萬一出錯了，在后面發(fā)生爭議的時候，我能不能拿得回來？在過去這二十年里面，我個人交割大概六七百億美金的案子，其實有一個很重要的經(jīng)驗：在你做交易的過程中，有時候會需要讓訴四川遂寧代辦執(zhí)照中介訟律師來看，如果我這么做，萬一出錯了，在后面發(fā)生爭議的時候，我能不能拿得回來？我覺得可以把這個經(jīng)驗分享給大家。其實你會發(fā)現(xiàn)交易律師和訴訟律師他們會在沒有發(fā)生爭議的時候就開始進行合作了。返回搜狐，查看更多

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